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제6회 변호사시험 공법 선택형 문 28 정답 ④ — 행정법상 신고에 관한 설명 중 옳지 않은 것은
글 팀캣 법무팀 · 정답 출처: 법무부 최종정답
제6회(2017년 시행) 변호사시험 공법 선택형 문 28의 법무부 확정 정답은 ④이다. 정답 선지 ④만 틀린(조건에 맞지 않는) 것이고, ① ② ③ ⑤는 옳다.
문제
행정법상 신고에 관한 설명 중 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
「건축법」이 건축물의 건축 또는 대수선에 대하여 원칙적으로 허가제로 규율하면서도 일정 규모 이내의 건축물에 관해서는 신고제를 채택한 것은 규제를 완화하여 국민의 자유의 영역을 넓히는 한편, 최소한의 규제를 가하고자 하는 데 그 취지가 있다. 따라서
- ① 일반적인 건축신고에 있어서는 원칙적으로 적법한 요건을 갖춰 신고하면 행정청의 수리 등 별도의 조치를 기다릴 필요 없이 건축행위를 할 수 있다고 보아야 한다. 그러나 한편
- ② 인·허가의제 효과를 수반하는 건축신고제도를 둔 취지는 그 창구를 단일화 하여 절차를 간소화 하고, 비용과 시간을 절감함으로써 국민의 권익을 보호하려는 것이지 인·허가의제사항 관련 법률에 따른 각각의 요건에 관한 일체의 심사를 배제하려는 것으로 보기 어렵다. 따라서
- ③ 인·허가의제 효과를 수반하는 건축신고는 일반적인 건축신고와는 달리, 특별한 사정이 없는 한 행정청이 그 실체적 요건에 관한 심사를 한 후 수리하여야 하는 ‘수리를 요하는 신고’로 보는 것이 옳다. 건축법령상 건축허가를 받은 건축물의 양수인이 건축주 명의를 변경하기 위하여는 건축관계자 변경신고서에 ‘권리관계의 변경사실을 증명할 수 있는 서류’를 첨부하여 신고하여야 한다. 양수인이 이 서류를 첨부하여 건축주명의변경신고를 한 경우,
- ④ 허가권자는 건축주명의변경신고의 형식적 요건에 문제가 없더라도, 양수인에게 ‘건축할 대지의 소유 또는 사용에 관한 권리’가 없다는 실체적인 이유를 들어 신고의 수리를 거부할 수 있다. 위법한 건축물의 양산과 그 철거를 둘러싼 분쟁을 조기에 근본적으로 해결할 수 있게 하는 것이 법치행정의 원리에 부합하므로 (정답)
- ⑤ 건축물 착공신고의 반려행위는 항고소송의 대상이 된다.
출처: 법무부, 「1회~12회 변호사시험 기출문제 및 선택형 최종정답입니다.」 — 공공누리 제1유형(출처표시). 지문은 원문을 글로 옮긴 것이라 줄바꿈·표 모양이 시험지와 다를 수 있다.
해설
AI 해설 · 자동 승인 · 사람 검수 전 — 확정 정답과 정오에 맞는지는 기계로 확인했지만 이유는 사람이 아직 보지 않았다. 틀린 곳은 앱의 틀린 곳 알리기로 알려 주면 관리자가 고치거나 내린다.
핵심 — 일반 건축신고와 인허가의제 건축신고를 구별하고, 건축주 명의변경신고의 심사 범위를 확인한다.
선지별
- ① 일반적인 건축신고는 법정 요건을 갖추어 적법하게 신고하면 행정청의 수리 등 별도 조치를 기다리지 않고 건축행위를 할 수 있는 자기완결적 신고로 보는 것이 원칙이다. 인허가의제 효과가 수반되는 신고와는 구별된다.
- ② 인허가의제는 창구를 단일화하고 절차를 간소화하려는 제도이지, 의제되는 인허가의 실체적 요건에 관한 심사를 전부 없애려는 제도가 아니다. 따라서 관련 법령에 따른 요건을 심사할 수 있다.
- ③ 인허가의제 효과를 수반하는 건축신고는 일반 건축신고와 달리 의제되는 인허가의 실체적 요건에 대한 심사가 필요하므로, 특별한 사정이 없는 한 행정청의 수리를 요하는 신고이다.
- ④ 건축관계자 변경신고서에 건축물에 관한 권리관계 변경을 증명하는 서류를 첨부하면 법령상 형식적 요건을 갖춘 것이다. 허가권자는 양수인에게 대지의 소유·사용권이 없다는 실체적 이유로 수리를 거부할 수 없으므로, 그 반대 취지인 이 선지는 틀리다.
- ⑤ 착공신고가 반려되면 신고인은 건축공사를 시작할 수 없게 되어 법적 지위에 직접 영향을 받는다. 따라서 착공신고 반려행위는 항고소송의 대상이 되는 처분이다.