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제10회 변호사시험 형사법 선택형 문 7 정답 ③ — 공동정범에 관한 설명 중 옳은 것을 모두 고른 것은
글 팀캣 법무팀 · 정답 출처: 법무부 최종정답
제10회(2021년 시행) 변호사시험 형사법 선택형 문 7의 법무부 확정 정답은 ③이다. 따라서 옳은 보기는 ㄴ, ㅁ이고, 틀린 보기는 ㄱ, ㄷ, ㄹ이다.
문제
공동정범에 관한 설명 중 옳은 것을 모두 고른 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
ㄱ.상명하복관계에 있는 자들이 범행에 공동가공한 경우, 특수교사·방조범(「형법」 제34조 제2항)이 성립할 수 있으나 공동정범은 인정될 수 없다.
ㄴ.공모자에게 범죄에 대한 본질적 기여를 통한 기능적 행위지배가 인정된다면 공모공동정범으로서의 죄책을 물을 수 있다.
ㄷ.공모자들이 그 공모한 범행을 수행하거나 목적 달성을 위해 나아가는 도중에 부수적인 다른 범죄가 파생되리라고 예상하거나 충분히 예상할 수 있는데도 그 가능성을 외면한 채 이를 방지하기에 족한 합리적 조치를 취하지 않고 공모한 범행에 나아갔다가 결국 그와 같이 예상된 범행들이 발생한 경우, 그 파생적인 범행 하나하나에 대하여 개별적 의사연락이 없었다면 그 범행 전부에 대한 기능적 행위지배가 존재한다고 볼 수 없다.
ㄹ.공범관계에 있어서 공모는 법률상 어떤 정형을 요구하는 것이 아니므로, 이러한 공모관계를 인정하기 위하여 엄격한 증명이 요구되지는 않는다.
ㅁ.공동정범이 성립하기 위하여 반드시 공범자 간 사전모의가 있어야 하는 것은 아니며, 우연히 만난 자리에서 서로 협력하여 공동의 범의를 실현하려는 의사가 암묵적으로 상통하여 범행에 공동가공하더라도 공동정범은 성립된다.
- ① ㄱ, ㄴ
- ② ㄴ, ㄹ
- ③ ㄴ, ㅁ (정답)
- ④ ㄷ, ㄹ, ㅁ
- ⑤ ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㅁ
출처: 법무부, 「1회~12회 변호사시험 기출문제 및 선택형 최종정답입니다.」 — 공공누리 제1유형(출처표시). 지문은 원문을 글로 옮긴 것이라 줄바꿈·표 모양이 시험지와 다를 수 있다.
정답에서 읽히는 보기별 정오
조합형 문항이라 확정 정답 ③에 든 보기와 빠진 보기로 보기마다의 정오가 정해진다. 사람이나 AI 의 판단이 아니라 정답에서 기계로 읽은 것이다.
| 보기 | 정오 |
|---|---|
| ㄱ | × 틀리다 |
| ㄴ | ○ 옳다 |
| ㄷ | × 틀리다 |
| ㄹ | × 틀리다 |
| ㅁ | ○ 옳다 |
해설
AI 해설 · 자동 승인 · 사람 검수 전 — 확정 정답과 정오에 맞는지는 기계로 확인했지만 이유는 사람이 아직 보지 않았다. 틀린 곳은 앱의 틀린 곳 알리기로 알려 주면 관리자가 고치거나 내린다.
핵심 — 공동정범은 사전모의나 직접 실행이 필수는 아니지만, 공모공동정범에는 엄격한 증명과 기능적 행위지배가 필요하다.
보기별
- ㄱ. × 상명하복관계가 있다는 이유만으로 공동정범이 배제되는 것은 아니다. 공동가공의 의사와 기능적 행위지배가 인정되면 공동정범이 성립할 수 있고, 형법 제34조 제2항의 특수교사·방조는 지휘·감독을 받는 자를 교사·방조한 경우에 관한 별도의 규정이다.
- ㄴ. ○ 공모공동정범은 공모자가 범죄의 실행행위를 직접 하지 않았더라도 범죄에 본질적으로 기여하여 기능적 행위지배를 한 경우 성립할 수 있다. 공모와 기능적 행위지배가 인정되는지가 핵심이다.
- ㄷ. × 파생 범죄마다 구체적으로 모의하거나 개별적 의사연락을 해야만 기능적 행위지배가 인정되는 것은 아니다. 공모한 범행 과정에서 예상되거나 충분히 예상할 수 있는 파생 범죄에 관하여 암묵적 공모와 본질적 기여가 인정될 수 있다.
- ㄹ. × 공모가 법률상 정형을 요구하지 않고 암묵적으로도 성립할 수 있다는 점과, 공모의 증명 정도는 별개다. 공모는 범죄사실을 구성하므로 이를 인정하기 위해 엄격한 증명이 요구된다.
- ㅁ. ○ 공동정범의 성립에 사전모의가 반드시 필요한 것은 아니다. 우연히 만난 자리에서도 공동의 범의를 실현하려는 의사가 암묵적으로 상통하고 범행에 공동가공하면 공동정범이 성립할 수 있다.
선지별
- ① ㄱ은 틀리고 ㄴ은 옳으므로, 옳은 보기만을 모두 고른 조합이 아니다.
- ② ㄴ은 옳지만 ㄹ은 틀리므로, 옳은 보기만을 모두 고른 조합이 아니다.
- ③ ㄴ과 ㅁ은 옳고, 나머지 보기는 틀리므로 정답이다.
- ④ ㄷ과 ㄹ은 틀리고 ㅁ은 옳으므로, 옳은 보기만을 모두 고른 조합이 아니다.
- ⑤ ㄴ과 ㅁ은 옳지만 ㄱ과 ㄷ은 틀리므로, 옳은 보기만을 모두 고른 조합이 아니다.
근거: 형법 제34조 제2항
지문이 인용한 조문 — 제10회 시험용 법전
아래는 제10회 시험 당시 시행 중이던 판(법전 수록 기준)의 문구다. 제10회 법전 수록 기준일을 함께 볼 것.
형법 제34조
제34조(간접정범, 특수한 교사, 방조에 대한 형의 가중)
①어느 행위로 인하여 처벌되지 아니하는 자 또는 과실범으로 처벌되는 자를 교사 또는 방조하여 범죄행위의 결과를 발생하게 한 자는 교사 또는 방조의 예에 의하여 처벌한다.
②자기의 지휘, 감독을 받는 자를 교사 또는 방조하여 전항의 결과를 발생하게 한 자는 교사인 때에는 정범에 정한 형의 장기 또는 다액에 그 2분의 1까지 가중하고 방조인 때에는 정범의 형으로 처벌한다.
같은 조문이 나온 다른 기출
- 제14회 형사법 문 27 — 형법 제34조